16·农民工签订劳动合同应注意的问题?

《国务院关于解决农民工问题的若干意见》要求，严格执行劳动合同制度、保障农民工职业安全卫生权益等方面，依法规范农民工劳动管理。《意见》要求所有用人单位招用农民工都必须依法订立并履行劳动合同，建立权责明确的劳动关系。严格执行国家关于劳动合同试用期的规定，不得滥用试用期侵犯农民工权益。

劳动保障部门要制定和推行规范的劳动合同文本，加强对用人单位订立和履行劳动合同的指导和监督。根据劳动和社会保障部、中华全国总工会、建设部2005年联合发出的《关于加强建设等行业农民工劳动合同管理的通知》的有关规定，用人单位使用农民工，应当依法与农民工签订书面劳动合同。国务院劳动行政主管部门确定的有害身体健康的工种、岗位如矿山井下作业，必须招用定期轮换工。

17．签订劳动合同必须包括哪些条款?

    劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动合同中必须明确约定劳动合同的期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件、违约责任等条款。除此之外，用人单位和劳动者还可以在不违反有关法律、法规规定的情况下，协商约定双方共同关心的其他内容。

     在签订劳动合同时，劳动者要注意识别那些“霸王”合同和“陷阱”合同，使签订的劳动合同条款符合法律的规定，充分保护自身的合法权益。

    18.劳动合同应当以什么形式订立?

    劳动合同应以书面形式订立。书面合同具有严肃性，便于双方当事人履行和有关部门对劳动合同履行情况进行监督检查。一旦发生劳动争议也有据可查。

    对从事非全日制工作的人员，劳动合同期限在一个月以下的，经双方当事人协商同意，可以订立口头劳动合同。但劳动者提出订立书面合同的，应当以书面形式订立。

    非全日制工作，是指劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过5小时，累计每周工作时间不超过30小时的用工形式。

   19．短期用工可以不签订劳动合同吗?

    全面实行劳动合同后，过去意义上相对正式工而言的临时工已经不存在，短期用工仍然要与职工签订书面的劳动合同，明确双方的权利和义务，只是劳动合同期限可以短些或按照工作任务的期限确定。

    为保护农民工自身的合法权益，必须与用工单位签订劳动合同，并尽量签订书面劳动合同。对未签订劳动合同的，劳动者应当注意保存好出工记录、工资凭条等其他书面性材料，能够证明和用人单位存在事实劳动关系的证明。

    20．什么是劳动合同期限?

    劳动合同的期限是指在劳动合同中规定的，劳动合同存续时间及劳动者为用人单位提供劳动的时间，合同期限应协商约定，用人单位不能强行规定期限。劳动合同期限可分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作为期限三种。

    (1)固定期限的劳动合同，在订立合同时就明确约定了期限的劳动合同。期限可长可短，长则几年、十几年，短则一年或几个月；

    (2)无固定期限劳动合同，即没有约定终止日期的劳动合同。无固定期限劳动合同只要不出现约定的终止条件或法律规定的解除条件，一般不能解除或终止；

    (3)以完成一定工作为期限的劳动合同，是指劳动者与用人单位订立的以完成某项工作或某项工程为有效期限的劳动合同，该项工作或者工程一经完成，劳动合同即终止。

 

21．存在事实劳动关系能否享有劳动保障权利？

事实劳动关系，指的是用人单位招用劳动者后不按规定订立劳动合同，或者用人单位与劳动者以前签订过劳动合同，但是劳动合同到期后用人单位同意劳动者继续在本单位工作却没有与其及时续订劳动合同。

用人单位与劳动者以前签订过劳动合同，劳动合同到期后形成的事实劳动关系，用人单位与劳动者均继续享有原劳动合同约定的权利，并应履行原劳动合同约定的义务。存在事实劳动关系的劳动者在劳动保障权益受到用人单位侵害时，同签订劳动合同的劳动者一样，可以通过劳动保障监察、劳动争议仲裁、向人民法院起诉等途径，依法维护自身合法权益。 

用人单位解除与劳动者的劳动关系并拒不支付经济补偿金的，劳动保障行政部门应责令支付劳动者的经济补偿，并可责令按相当于支付劳动者经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金。对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

22．劳动者单方解除合同有什么规定？

    劳动合同的解除，是指劳动合同有效成立后至终止前这段时期内，当具备法律规定的劳动合同解除条件时，因用人单位或劳动者一方或双方提出，而提前解除双方的劳动关系。

    （1）劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位解除劳动合同，无须征得用人单位的同意，用人单位应及时办理有关解除劳动合同的手续。

    （2）有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：

    第一，在试用期内的；

    第二，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；

第三，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。

    23、用人单位单方解除劳动合同的条件有哪些？

    （1）劳动者有下列情形之一的，用人单位可以即时解除劳动合同：

    第一，在试用期间被证明不符合录用条件的；

    第二，严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；

    第三，严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；

    第四，被依法追究刑事责任或劳动教养的。

    （2）有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

    第一，劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

    第二，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

    第三，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。

（3）用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当听取工会或者职工的意见，经向劳动保障行政部门报告后，可以裁减人员。

    24、用人单位不得解除劳动合同的规定有哪些？

    第一，劳动者患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

    第二，劳动者患病或者负伤，在规定的医疗期内的；

    第三，女职工在孕期、产期、哺乳期内的；

第四，法律、行政法规规定的其他情形。

 25．“死伤概不负责”的劳动合同条款有效吗?

    根据《劳动法》第十八条规定，违反法律、行政法规的劳动合同是无效的。鉴于许多企业与劳动者签订的劳动合同中约定对工伤致残、疾病、死亡等，不负责或只负责发给较短时间的生活费等条款，最高人民法院曾对此做出批复指出：这种行为既不符合《宪法》和有关法律规定，也严重违反社会主义公德，应属于无效的民事法律行为，依照《劳动法》有关规定，因用人单位原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同，造成劳动者损害的，应赔偿劳动者损失。

26．用人单位解除劳动合同如何向劳动者支付补偿金？

     在下列情况下，用人单位解除与劳动者的劳动合同，应当根据劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金：

（1）经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的；

（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的。

    （3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的； 

    （4）用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员，由用人单位解除劳动合同的； 

    （5）劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的。

    27．试用期应该有多长?

    劳动合同可以约定试用期，但试用期最长不得超过6个月。劳动合同期限在6个月以下的，试用期不得超过15日；劳动合同期限在6个月以上1年以下的，试用期不得超过30日；劳动合同期限在1年以上2年以下的，试用期不得超过60日。

    试用期包括在劳动合同期限中。地方法规对试用期做出更加严格限定条件的，按地方法规执行。

     28．农民工参加集体劳动合同有哪些好处？

     从劳动合同的实践情况来看，农民工相对于用人单位和本地劳动者来说，还属于弱势群体。作为个体的农民工，其合法的劳动权益往往容易遭到侵犯，又无力自救，况且对个人来说，维权成本太高。因此，如果农民工能够以集体的力量，通过集体合同组织起来，借助集体的力量以更好地维护自己的合法权益。

    29．劳动者在劳动合同期内不辞而别怎么办？

《劳动法》规定，劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 严格履行劳动合同是劳动合同双方当事人必须承担的义务，用人单位与劳动者签订劳动合同时，应明确双方违反劳动合同应承担责任的内容，其中包括劳动者在合同履行期内随意离职给单位造成损失应承担的责任。

劳动者在合同履行期间，解除劳动合同是有一定条件的。自行离职不辞而别，是一种违约行为，应当按照规定向用人单位赔偿所造成的损失。对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位的下列损失：（1）用人单位招收录用其所支付的费用；（2）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；（3）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（4）劳动合同约定的其他赔偿费用。”

 30．企业违法分包工程应承担什么责任？

根据劳动和社会保障部、建设部、全国总工会《关于加强建设等行业农民工劳动合同管理的通知》（劳社部发[2005]9号）规定，劳动合同必须由具备用工主体资格的用人单位与农民工本人直接签订，不得由他人代签。建筑领域工程项目部、项目经理、施工作业班组、包工头等不具备用工主体资格，不能作为用工主体与农民工签订劳动合同。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[２００５]１２号）规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

   31．用人单位随意解除劳动合同怎么办？

用人单位违法解除劳动合同的，由劳动保障行政部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。具体赔偿标准是：（1）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付劳动者，并加付应得工资收入25％的赔偿费用；（2）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品；（3）造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25％的赔偿费用；（4）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外，还应支付相当于其医疗费用25％的赔偿费用。  

32．用人单位在什么情形下不得解除劳动合同？

劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。但是符合下列条件之一的，即使劳动合同期满，用人单位也不得终止劳动合同：

（1）《工会法》规定，基层工会专职主席、副主席或者委员自任职之日起，其劳动合同期限自动延长，延长期限相当于其任职期间；非专职主席、副主席或者委员自任职之日起，其尚未履行的劳动合同期限短于任期的，劳动合同期限自动延长至任期期满；

（2）参与集体协商签订集体合同的职工协商代表在任期内，劳动合同期满的，企业原则上应当与其续签劳动合同至任期届满；

（3）劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期限届满时，用人单位不得终止劳动合同。劳动合同的期限应自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期期满为止；

（4）用人单位不得终止伤残程度为1—6级的工伤职工的劳动合同。不过，伤残程度为5或6级的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；

（5）对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同；用人单位在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。 

  33．违反劳动合同的用人单位应承担什么责任?

用人单位违反劳动合同应分别不同情况承担责任：①用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，低于当地最低工资标准支付劳动者工资的给予劳动者经济补偿的。②用人单位的劳动安全卫生设施不符合规定的，或者是未向劳动者提供必要的劳动保护用品和劳动设施的，由劳动行政部门或有关部门责令改正。③对事故隐患不采取措施，致使发生重大事故给劳动者生命财产造成重大损失的，对责任人员依法追究刑事责任。④用人单位强令劳动者违章冒险作业，发生重大事故，造成严重后果的，对责任人员依法追究刑事责任。⑤用人单位违反劳动法对女职工和未成年工的保护规定侵害他们的合法权益的，由劳动行政部门责令改正，可并处罚款。⑥用人单位违反《劳动法》规定延长劳动时间的，由劳动行政部门给予警告，责令改正。

34．事实劳动关系怎样认定？

根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：

（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
    （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

    35、用人单位未与劳动者签订合同哪些凭证可证明劳动关系？
   （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
   （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
   （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
   （四）考勤记录；
   （五）其他劳动者的证言等。